[精品]2019年一建法律法规学霸笔记一级建造师备考考点重点必会知识整理点睛精华资料

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2019 一级建造师学霸笔记 《建设工程法规及相关知识》 1Z301000 建设工程基本法律知识 1Z301010 建设工程法律体系 【法的效力层级】 同一机关制订的法: 1、新法与旧法的就同一事项规定冲突,无需裁决,按新法 2、特别法与一般法的冲突,无需裁决,按特别法 3、新的一般法与旧的特别法,不按新法也不按特别法,谁制定谁裁决 不同机关制定的法: 1、地方法规(人大制定)与部门规章(部委制定)冲突: ①国务院认为应适用地方法规,国务院裁决 ②国务院认为应适用部门规章,提请全国人大常委会裁决 2、不同部委制定部门规章冲突,由国务院裁决 3、部门规章与地方政府规章冲突,由国务院裁决 学霸笔记: 考试中,先判断考察冲突形式,是横向冲突还是纵向冲突;若为纵向冲突,则上位法优于下位法 若为横向冲突,则考虑是否为同一机关制定,参考上文。若为不同机关制定,则遵循避嫌原则。 1Z301020 建设工程法人制度 【法人制度】 1、具备法人的条件 (1)依法成立; (2)应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人以其主要办事机构所在地为住所。 (3)能够独立承担民事责任; (4)有法定代表人 2、法人的分类 法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。营利法人经依法登记成立。营业执照签发日期为营利法 人的成立日期。 学霸笔记: 法人制度是每年的必考点,主要注意以下几点。 (1)法人和法定代表人的混淆判断。(记住:法人是组织,不是人) (2)项目经理部不具有法人资格,无法承担民事责任,因此,其行为的法律后果由企业法人承担。 1Z301030 建设工程代理制度 1 【代理制度】 1、无权代理 表现形式:(1)自始未经授权(2)超越代理权(3)代理权已终止 效力:代理行为是否有效,在于被代理人是否予以追认 2、表见代理(无权、有效) 构成要件:(1)客观要件:须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由;(2)须本人 存在过失;(3)主观要件:须相对人为善意。 效力:无权代理、但对被代理人具有法律约束力 学霸笔记: 无权代理是否有效看被代理人是否追认,记住八个字:无权代理,追认有效 表见代理无权,但是有效,记住八个字:表见代理,无权有效 1Z301040 建设工程物权制度 【物权制度】 所有权 用益物权 担保物权 1、用益物权 建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、地役权。 抵押权 质权 留置权 不转移占有 转移占有 转移占有 欠A扣B 欠A扣A 约定(需对方同意) 约定(需对方同意) 法定(无需对方同意) 种类:建设用地使用权、地役权、宅基地使用权、土地承包经营权 (四个都带着“地”字) 学霸笔记: 有关土地所有权归属国家或者集体所有,个人、单位及法人组织只有用益物权,没有土地所有权,建 设用地使用权只存在于国有土地上(地役权是一种特殊的用益物权) 2、物权效力和合同效力 (1)效力:物权效力由《物权法》评价;合同效力由《合同法》评价 (2)不动产 不动产物权,自登记时生效(未办理物权登记的,不产生物权效力)。 不动产合同,自成立时生效(未办理物权登记的,不影响合同效力)。 学霸笔记:物权效力和合同效力是两个独立、不同的概念,由不同法律评价,注意区分。 3、不动产物权优先受偿权 同一财产向两个以上债权人抵押时,拍卖、变卖抵押物所得的价款的清偿顺序问题分为两种不同的 情况: (1)抵押权以登记生效的(不动产),按照抵押物登记的先后顺序清偿,顺序相同的,则各债权人按照 各自债权比例分配抵押物价值。 2 (2)抵押权自抵押合同签订之日起生效的(动产),如果抵押物未登记的,按照合同生效顺序清偿,顺 序相同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。 学霸笔记:注意抵押权生效时间和物权生效时间以及合同生效时间的不同点,着重区分。 1Z301050 建设工程债权制度 【债权制度】 1、建筑物侵权 脱落、坠落 倒塌 建筑物所有人、管理人、使用人承担侵权责任 建设单位和施工单位承担连带责任 因其他责任人原因造成的倒塌 其他责任人 抛掷 可能加害的建筑物使用人给予补偿 学霸笔记:注意区分是因何导致的,这样就容易找到相对应的责任人。 1Z301070 建设工程担保制度 【担保制度】 1、担保合同的从属性 担保合同属于从合同,主合同无效,相应的担保也无效,担保合同另有约定的,按照约定。 2、主要担保方式比较 人的担保 保证 第三人提供 物的担保 抵押 质押 留置 金钱担保 定金 3、保证方式 可能是债务人本人,也可能是第三人提 不转移占有 动产、不动产 供 债务人本人提供 转移占有 转移占有 转移占有 动产、权利 动产 (1)一般保证:债务履行期届满后,债务人不能履行债务时,债权人只能要求保证人在保证范围内承担 保证责任。 (2)连带责任保证:债务履行期届满后,债务人不履行债务时,债权人既可以要求债务人承担履行债务, 也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 学霸笔记:当事人对保证方式没有约定或约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。 4、施工中常见的担保种类 (1)投标保证金:投标人按招标文件要求向招标人提供的不超过招标估算价2%且不得超过80万元的。为 避免因投标人在投标有效期内随意撤销投标或中标后不能提交履约保证金和签署合同等行为而给招标人 造成损失的担保。 (2)履约保证金:中标人按招标文件要求向招标人提供的不超过中标合同金额10%的,为了保证施工合同 3 的顺利履行而要求承包人提供的担保。 (3)工程款支付担保:招标人向中标人提交的、保证按照合同约定支付工程款的担保。 (4)预付款担保:承包人向发包人提供的,由发包人在工程款中逐期扣回的担保。 学霸笔记:注意区分投标保证金和履约保证金的保证范围以及保证的最高金额比例。 (5)定金 定金合同应当书面约定,自定金交付时生效。定金数额不得超过主合同标的额的 20%,否则超过的 部分无效。 学霸笔记:定金条款尤其注意与债权实现综合考核,考核计算题。 1Z301100 建设工程法律责任制度 【法律制度】 1、三种法律责任 民事责任:①违约责任:继续履行;采取补救措施;赔偿损失;违约金;定金 ②侵权责任:停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重做、更换;消 除影响恢复名誉;赔礼道歉 行政责任:①行政处罚:警告;罚款;没收违法所得;责令停产停业;暂扣或吊销许可证;取消投标资格 ②行政处分:警告;记过;记大过;降级;撤职;开除 刑事责任(19 年二级考):①主邢:管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑 ②附加刑:罚金;剥夺政治权利;没收财产;驱逐出境 学霸笔记:注意区分三对概念,经常考。 行政责任(违法) 刑事责任(犯罪,触犯刑法) 拘留 罚款 拘役 罚金 没收违法所得 没收(合法)财产 罪名 犯罪主体 罪名描述 重大责任事故罪 自然人犯罪 作业人员违章操作或领导违章指 挥、强令冒险 重大劳动安全事故 罪 法人(单位)犯罪(处罚 直接主管人员和其他直 安全生产条件达不到法定标准 接责任人员) 4 2、三 罪事 工程重大安全事故 法人(单位)犯罪(处罚 罪 直接责任人员) 降低工程质量标准 种犯 故 学霸笔记:此为历年考试热点,且经常考“工程重大责任事故罪”,重点掌握,尤其三种罪名的描述关键 字。 1Z302000 施工许可法律制度 1Z302010 建设工程施工许可制度(考 3~4 分) 【施工许可证】 1、施工许可证的适用范围 不适用建筑法,不需要领施工许可证的工程:抢险救灾工程、临时建筑、农民自建低层住宅 适用建筑法但不领取施工许可证:建筑面积<300m²或投资额<30 万元、应办理开工报告的工程 学霸笔记:统一记忆不需领取施工许可证的类型:抢险救灾,临时建筑,自建房,300m²,30 万元即可。 2、施工许可证与开工报告的对比 施工许可证 开工报告(官~民) 管理机关 县级以上建设行政主管部门 按国务院规定的权限和 适用范围 小型工程不需要领取(300m²、30 万元) 程序 开工期限 不能按期开工 领证后 3 个月内(3 个月内未申请延期,证书自行 获批后 6 个月内(6 个月 废止) 申请延期(可申请两次,每次 3 个月,超出时限自 行废止) 外重新申报) 不予延期 开工后在建项目停工 停工 1 个月内报告,停工<1 年,报告后即可复工 停工、复工应报告(无 停工 1 个月内报告,停工≧1 年,核验后方可复工 核验程序) 学霸笔记:着重记忆表中数字,领取施工许可证后,最晚 9 个月内开工。 5 3、建设单位申请领取施工许可证的条件 (一)依法应当办理用地批准手续的,已经办理该 建筑工程用地批准手续; (二)在城市、镇规划区的建筑工程,已经取得规划许可证; (三)施工场地已经基本具备施工条件,需要征收房屋的,其进度符合施工要求; (四)已经确定施工企业; (五)有满足施工需要的技术资料,施工图设计文件已按规定审查合格; (六)有保证工程质量和安全的具体措施; (七)建设资金已经落实;(建设单位应当提供建设资金已经落实承诺书) (八)法律、行政法规规定的其他条件: 【消防法规定】依法应当经公安机关消防机构进行消防设计审核的建设工程,已依法审核合格。 1Z302020 施工企业从业资格制度 【施工单位企业资质的撤回、撤销、吊销、注销】 撤回:合法取得后,不再具备相应资质条件(比如因公司拆分,不再满足资质条件,相关单位主动采取的 措施) 撤销:原本不具备相应资质条件而非法取得(比如虚假资料骗取资质证书的) 吊销:合法取得后,因违法而受到吊销处罚(由于施工单位犯错,相关部门主动采取的一种措施) 注销:被撤销、吊销、关闭后,或有效期到期后未及时办理续期手续,为确保证书失效而办理注销手续(施 工单位自主办理) 学霸笔记:主要注意区别撤回、撤销、吊销、注销的概念、内涵。这是考试经常考的。 投标文件的撤回和撤销却与此不同,关键在于是在拿回投标文件在投标截止时间之前还是之后,之前是撤 回,之后是撤销。 【资质违法行为及处罚】 挂靠、超越资质、转包、违法分包的:责令改正、没收违法所得、并处罚款;拒不改正的,可以责令停业 整顿、降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。 学霸笔记:违法行为的处罚措施是每年的必考点,着重记忆。 1Z302030 建造师注册执业制度 【建造师注册和执业】 1、申请人有下列情形之一的,不予注册: (一)不具有完全民事行为能力的; (二)申请在两个或者两个以上单位注册的; (三)未达到注册建造师继续教育要求的; (四)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执行完毕的; (五)因执业活动受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满 5 年的; (六)因前项规定以外的原因受到刑事处罚,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满 3 年的(提示:但 6 刑罚必须已执行完毕); (七)被吊销注册证书,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满 2 年的; (八)在申请注册之日前 3 年内担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故的; (九)申请人的聘用单位不符合注册单位要求的; (十)年龄超过 65 周岁的; (十一)法律、法规规定不予注册的其他情形。 2、建造师执业 大中型项目的项目负责人必须由注册建造师担任。 注册建造师不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人。发生下列情形之一的除外: (一)同一工程相邻分段发包或分期施工的; (二)合同约定的工程验收合格的; (三)因非承包方原因致使工程项目停工超过 120 天(含),经建设单位同意的。 注册建造师在担任项目负责人期间不得更换。发生下列情形之一的除外: (一)发包方与注册建造师受聘企业已解除承包合同的 (二)发包方同意更换; (三)不可抗力等特殊原因必须更换的。 学霸笔记:注意不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人的第三条,需满足三个条件,非承包方 原因,超过 120 天及以上,建设单位同意,缺一不可。 1Z303000 建设工程发承包法律制度 1Z303010 建设工程招标投标制度 【豁免招标与豁免公开招标的区分】 不适宜招标但可直接发包情形: 1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾而不适宜招标的; 2、属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等; 本该招标但可以不进行招标的特殊情况: 1、施工主要技术采用不可替代的专利或专有技术(只有一家能做) 2、已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能自行建设; 3、采购人依法能够自行建设; 4、需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求; 本该公开招标但不适宜公开招标的项目,可以邀请招标的情况: 1、技术复杂、有特殊要求,只有少量潜在技标人可供选择; 2、受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择; 3、采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。 学霸笔记:此为非难点,却是高频考点,尤其爱考多选题,对比记忆即可。考多选通常将“技术复杂、有 7 特殊要求,只有少量潜在技标人可供选择”,拆开两条来考,“技术复杂,只有少量潜在投标人可供选择”、 “有特殊要求,只有少量潜在技标人可供选择”。 【招投标相关时间要求】 招标人发出(第一份)招标文件 提交投标文件截止时间 20 日前 招标人发售资格预审、招标文件 ≧5 日 招标人澄清、修改招标文件 提交投标文件截止时间 15 日前 中标候选人公示 签订合同 ≧3 日 ≦发出中标通知书后 30 日 潜在投标人对招标文件有异议 投标人对开标有异议 到异议起 3 日内答复 当场提出、当场答复 潜在投标人提交投标文件截止时间前 10 日,招标人收 学霸笔记:此处的难点在于:招标人澄清、修改招标文件的时间是在提交投标文件截止时间 15 日前,而 而潜在投标人对招标文件有异议是在提交投标文件截止时间前 10 日内提出。两个时间点容易混淆,请多 加注意。 【招投标文件内容对比】 招标文件内容:(1)招标公告或投标邀请书、(2)投标人须知、(3)评标办法、(4)合同条款及格式、(5)工 程量清单、(6)技术标准和要求、(7)投标文件格式 投标文件内容:(1)投标函及投标函附录; (2) 法定代表人身份证明或附有法定代表人身份证明的授权委 托书; (3) 联合体协议书; (4)投标保证金; (5) 已标价工程量清单; (6) 施工组织设计; (7) 项目管理 机构; (8) 拟分包项目情况表; (9) 资格审查资料; (10) 投标人须知前附表规定的其他材料。 学霸笔记:联系招投标工作实际,不难区分。 【拒收(不予受理)、否决投标(废标)、要求澄清说明的区分】 拒收 否决投标 要求澄清、说明 逾期送达的 投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字 含义不明确的内容 未送达指定地点的 投标联合体没有提交共同投标协议 明显的文字计算错误 未密封的 投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件 同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价,但招标 未通过资格预审的 文件要求提交备选投标的除外 投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价 投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应 投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为 学霸笔记:什么叫拒收?拒收指的是,不符合相关规定,当场就能发现、不予受理的情况。 8 什么叫否决投标?否决投标指的是,投标书在内容上不符合相关规定或者未响应招标文件要求,被评标委 员会所确定的废标。 【定标】 国有资金占控股或主导地位的依法必须进行招标项目,招标人应当确定排名的第一中标候选人为中 标人。(其他招标项目不受此约束) 当第-中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、未按招标文件规定的期限提交履约保证金 或存在违法行为影响中标结果的情形时,招标人可以确定第二中标候选人为中标人,也可以重新招标。 当中标候选人经营、财务状况出现较大变化,可能影响其履约能力的,招标人应当在发出中标通知书 前通知原评标委员会重做审查确认。 学霸笔记:第一中标候选人为中标人---放弃中标 ①确定第二中标候选人为中标人 ②重新招标 记住:采取上述形式的前提是国有资金占控股或主导地位的依法必须进行招标的项目,不是所有的招标项 目。 【签订合同】 时间要求 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书 面合同。 内容要求 《招标投标法实施条例》规定:招标人和中标人签订书面合同,合同的标的、价款、质量、履行期限 等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致 投标保证金的返还 投标人撤回已提交的投标文件,招标人已收取投标保证金的,应当自收到投标人书面通知之日起 5 日 内退还。投标截止后投标人撤销投标文件的,招标人可以不退还投标保证金。 投标人最迟应当在书面合同签订后 5 日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存 款利息。 阴阳合同处理 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应 当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 【专业工程分包与劳务作业分包的比较】 专业工程分包 劳务作业分包 (专业承包资质,36 个类别) (施工劳务资质,不再设类别和等级) 相同点:应分包给有相应资质的分包单位,专业工程或者劳务作业分包之后不能再分包 需要建设单位认可 或总承包合同约定 不需要建设单位认可 9 主体结构不得进行专业分包(钢结构工程除外) 主体结构中的劳务作业可以全部分包 专业分包单位不得再进行专业分包 专业分包单位可以将劳务作业全部再分包 按照合同约定,建筑材料、构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定生产厂、供应商。 发包人不得直接指定分包人 学霸笔记:主要有两个考法,需注意,一个是分包工程不能再分包,这个分包工程即指专业工程分包也包 括劳务作业分包,另一个是主体结构不得进行专业分包,但是钢结构工程除外。 1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度 1Z304010 建设工程合同制度 【施工合同价款纠纷:合同约定不明的处理】 第一步 第二步 第三步 协议补充(协定)→合同其他条款或交易习惯(推定)→合同法 62 条(法定) 【建设工程价款优先权】 一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《中华人民共和国合同法》第二百 八十六条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。 二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权 不得对抗买受人。 三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包 括承包人因发包人违约所造成的损失。 学霸笔记:工程价款优先权顺序,已交付大部分房款的购房者 建设工程承包人有限受偿权(6 个月 内) 抵押权和其他债权(比如银行抵押权) 【三种合同类型的区分】 合同效力类型 特征 具体事由 无效合同(合同自始至终无效) 违法 以合法形式掩盖非法目的 欺诈胁迫,损害国家利益 恶意串通,损害国家、集体或他人利益 可撤销合同(受害方可向法院 提出变更或者撤销) 违心 效力待定合同(可有当事人追 认,不做理会视为拒绝) 无交易资格 10 损害社会公共利益 违反法律、行政法规强制性规定 重大误解 显失公平 欺诈、胁迫(不损害国家) 乘人之危 (自然人)超越民事行为能力订立 无权代理 学霸笔记:该表必考为必考点,学员必须掌握,重点区分合同类别,尤其是无效合同和可变更、可撤销 无权处分 合同的区别,是易混淆点,看究竟损不损害国家或者第三者利益。 【无效施工合同种类】 司法解释规定了四类无效施工合同:①超越资质②挂靠③中标无效或者该招标未招标④转包、违法 分包。 【无效施工合同的结算】 建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应 予支持。 建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理: (一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持; (二)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。因建设工程不合格 造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。 学霸笔记:干完活,验收合格,不给钱总是不合适的。 【合同变更】 1、合同变更需当事人双方①协商一致且②内容明确且③合法。 2、合同变更内容约定不明,推定为未变更。 【合同转让】 1、债权转让:通知债务人,但无需同意;债务转移:需对方同意 2、三种合同转让行为无效: (一)根据合同性质不得转让; (二)按照当事人约定不得转让; (三)依照法律规定不得转让。 学霸笔记:债权人可以合法自由转让债权,债务人转让债务必须让债主同意。 【合同的撤销】 重大误解、显失公平、欺诈胁迫、乘人之危合同,撤销权人(误解方、不利方、受害方、违心方)可 以与对方协商变更或撤销;协商不成的,可以请求人民法院或者仲裁机构(强行)变更或撤销。 当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。 有下列情形之一的,撤销权消灭: (1)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权; (2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。合同未撤销的,自始 有效;合同被撤销的,自始无效。 学霸笔记:所谓的撤销权消灭就是两种情况,一是自动消失,二是自己放弃。 【合同解除】 11 法定解除(符合法定条件):通知到达对方时,合同即解除。 约定解除(不符合法定条件):只有对方同意时,合同才能解除。 【责任的免除】 1、约定免责:合同中有约定免除责任的情形时,依照约定。 注: (1)造成对方人身伤害的免责条款无效; (2)故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。 2、法定免责:因不可抗力不能履行合同的,根据影响,全部或部分免责。但当事人迟延履行后发生不可 抗力的,不能免除责任。 1Z304020 劳动合同及劳动关系制度 【“应当订立”与“视为订立”无固定期限劳动合同的区分】 法定情形 劳动者在该用人单位连续工作满十年的 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重 应当订立 新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满 十年且距法定退休年龄不足十年的 已连续订立二次固定期限劳动合同,续订劳动合同的 用人单位自用工之日起满 1 年不与劳动者订立书面劳 视为订立 动合同的 【劳动合同试用期】 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 (1)以完成一定工作任务为期限的劳动合同;(2)劳动合同期限不满三个月的;(3)非全日制用工合 同不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。 劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。 试用期工资不得低于(1)本单位同岗位最低档工资 80%或者(2)劳动合同约定工资的 80%,并(3)不得 低于用人单位所在地的最低工资标准。 学霸笔记:最低 80%、约定 80%、最低。 【劳动者辞职】 分提前通知解除(预告解除)、随时通知解除和无通知解除三种形式。 【预告解除】是指用人单位无过错时,劳动者解除劳动合同应提前 30 日以书面形式通知单位(试用期内 应提前 3 日通知),并且无经济补偿。 【随时通知解除】是指在用人单位有法定过错行为、侵害劳动者权益的六种情况下,允许劳动者行使随时 12 解除权,并且可以主张经济补偿。 【无通知解除】指的是如果用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动,或用 人单位违章指挥强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人 单位。劳动者并可以主张经济补偿。 【用人单位辞退劳动者】 随时解除(劳动者有过错): ①试用期被证明不符合录用条件 ②严重违反单位规章制度 ③严重失职,营私舞弊,给单位利益造成重大损害 ④与其他单位同时建立劳动关系,拒不改正 ⑤以欺诈胁迫手段或趁人之危与单位订立劳动合同 ⑥被追究刑事责任 预告解除(劳动者无过错): ①患病或非因工负伤,医疗期满不能从事原工作,也不能从事另外工作 ②不能胜任工作,经培训或调岗仍不能胜任 ③客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行,经协商仍不能变更劳动合同内容。 学霸笔记:劳动者试用期不符合条件、严重过错,用人单位才可以随时解除劳动合同。 劳动者非主观原因,或者用人单位也无过错,可预告解除合同。 【用人单位不得解除与优先留用】 不得预告解除或经济性裁员: ①职业危害作业劳动者未做离岗体检的 ②在本单位因工负伤或患上职业病,丧失劳动能力 ③患病或非因工负伤,在医疗期内 ④女职工在孕期、产期、哺乳期 ⑤在本单位连续工作满 15 年,且距退休年龄不到 5 年 经济性裁员时应当优先留用: ①长期劳动合同 ②无固定期限劳动合同 ③家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或未成年人 学霸笔记:劳动者出于极度弱势、处于特殊时期,不得预告解除或者经济性裁员; 经济性裁员应当优先留用的劳动者,并不弱势。 【劳动仲裁】 劳动法属于社会法,是独立的法律部门,主要调整的是狮子和兔子的关系,国家积极主动介入,属于有独 特的游戏规则,注意区分。 13 程序 劳动纠纷 先裁后审 民事纠纷 或裁或审 申请和受理 无需仲裁协议 需书面仲裁协议 管辖 法定 约定 仲裁庭组成 劳动仲裁委依职权 当事人依协议 时效 1 年 适用诉讼时效 学霸笔记:劳动合同不是民事合同,不适用《合同法》;劳动仲裁不是民事仲裁,不适用《仲裁法》 1Z305000 建设工程施工环境保护、节约能源和文物保护法律制度 1Z305010 施工现场环境保护制度 抢修、抢险 生产工艺上要求连续作业 申报时无需证明 需公告附近居民 特殊需要必须连续作业 申报时需持(有关部门)证明 1Z305020 施工现场环境保护制度 【施工节能】《节约能源法》重在理解和掌握节能的基本思想: (一)任何单位不得对能源消费实行包费制;而应当按实际用量取费,以引导使用人节约能源和资 源。 (二)应就地取材,施工现场 500 公里以内生产的建筑材料用量占建筑材料总用量的 70%以上。 (三)优先采用中水搅拌、中水养护,有条件的地区和工程应收集雨水养护。 (四)处于基坑降水阶段的工地,宜优先采用地下水作为混凝土搅拌用水、养护用水、冲洗用水和部 分生活用水 (五)照明设计以满足最低照度为原则,照度不应超过最低照度的 20%。 (六)临时设施占地面积有效利用率大于 90%。 学霸笔记:节能这一章节的内容多,性价比低,可适当取舍。 1Z305030 施工文物保护制度 【属于国家的水下文物范围】 中国内海和领海中遗存的一切文物,属于国家所有。遗存于外国领海以外的其他管辖海域以及公海区域内 的起源于中国的文物,国家享有辨认器物物主的权利。 学霸笔记:简记为:中国地盘内的文物属于国家所有,地盘外的文物只有辨认权。 1Z306000 建设工程安全生产法律制度 1Z306030 施工现场安全防护制度 【编制安全技术措施、临时用电方案和安全专项施工方案】 14 《建设工程安全生产管理条例》规定,对下列达到一定规模的危险性较大的分部分项工程编制专项施 工方案,并附具安全验算结果,经施工单位技术负责人、总监理工程师签字后实施,由专职安全生产管理 人员进行现场监督: (1)基坑支护与降水工程;(2)土方开挖工程;(3)模板工程;(4)起重吊装工程;(5)脚手 架工程;(6)拆除、爆破工程;(7)国务院建设行政主管部门或者其他有关部门规定的其他危险性较大 的工程。对以上所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的专项施工方案,施工单位还应当 组织专家进行论证、审查。 (2) (一)【危大工程安全专项施工方案的编制】 项目 专项施工方案的编 制主体 专项施工方案的编 制范围 内容 (1)施工单位应当在危大工程实施前组织工程技术人员编制专项施工方案。 (2)建筑工程实行总承包的,专项方案由总包单位组织编制。 (3)危大工程实行分包的,专项施工方案可以由相关专业分包单位组织编制。 (1)基坑支护与降水工程;(2)土方开挖工程;(3)模板工程;(4)起重吊装 工程;(5)脚手架工程;(6)拆除、爆破工程; (1)专项施工方案应当由施工单位技术负责人审核签字、加盖单位公章,并由总监 专项施工方案的审 理工程师审查签字、加盖执业印章后方可实施。 核 (2)危大工程实行分包并由分包编制专项施工方案的,专项施工方案应当由总承包 组织专家进行论 证、审查的专项施 工方案 单位技术负责人及分包单位技术负责人共同审核签字并加盖单位公章。 (1)对于超过一定规模的危大工程,施工单位应当组织召开专家论证会。 (2)实行施工总承包的,由施工总承包单位组织召开专家论证会。 (3)专家论证前专项施工方案应当通过施工单位审核和总监理工程师审查。 (4)专家论证后,应当形成论证报告,对专项施工方案提出通过、修改后通过或者 不通过的一致意见。专家对论证报告负责并签字确认。专项施工方案经论证不通过的, 施工单位修改后应当按照规定要求重新组织专家论证。 (二)危大工程安全管理的前期保障 (1)应当依法提供真实、准确、完整的工程地质、水文地质和工程周边环境等资料。 (2)应当组织勘察、设计等单位在施工招标文件中列出危大工程清单,要求施工单位在 建设单位 投标时补充完善危大工程清单并明确相应的安全管理措施。 (3)应当按照施工合同约定及时支付危大工程施工技术措施费以及相应的安全防护文明 施工措施费,保障危大工程施工安全。 勘察单位 应当根据工程实际及工程周边环境资料,在勘察文件中说明地质条件可能造成的工程风险 设计单位 应当在设计文件中注明涉及危大工程的重点部位和环节,提出保障工程周边安全和工程施 15 工安全的意见,必要时进行专项设计 (三)危大工程安全专项施工方案的实施 【施工单位】 施工单位应当在施工现场显著位置公告危大工程名称、施工时间和具体责任人员,并在危险区域设置 安全警示标志。 施工单位应当严格按照专项施工方案组织施工,不得擅自修改专项施工方案。因规划调整、设计变更 等原因确需调整的,修改后的专项施工方案应当按照规定重新审核和论证。涉及资金或者工期调整的,建 设单位应当按照约定予以调整。 施工单位应当对危大工程施工作业人员进行登记,项目负责人应当在施工现场履职。项目专职安全生 产管理人员应当对专项施工方案实施情况进行现场监督,对未按照专项施工方案施工的,应当要求立即整 改,并及时报告项目负责人,项目负责人应当及时组织限期整改。施工单位应当按照规定对危大工程进行 施工监测和安全巡视,发现危及人身安全的紧急情况,应当立即组织作业人员撤离危险区域。 【监理单位】 监理单位应当结合危大工程专项施工方案编制监理实施细则,并对危大工程施工实施专项巡视检查。 监理单位发现施工单位未按照专项施工方案施工的,应当要求其进行整改;情节严重的,应当要求其暂停 施工,并及时报告建设单位。施工单位拒不整改或者不停止施工的,监理单位应当及时报告建设单位和工 程所在地住房城乡建设主管部门。 【监测单位】 对于按照规定需要进行第三方监测的危大工程,建设单位应当委托具有相应勘察资质的单位进行监 测。监测单位应当编制监测方案。监测方案由监测单位技术负责人审核签字并加盖单位公章,报送监理单 位后方可实施。监测单位应当按照监测方案开展监测,及时向建设单位报送监测成果,并对监测成果负责; 发现异常时,及时向建设、设计、施工、监理单位报告,建设单位应当立即组织相关单位采取处置措施。 【验收】 对于按照规定需要验收的危大工程,施工单位、监理单位应当组织相关人员进行验收。验收合格的, 经施工单位项目技术负责人及总监理工程师签字确认后,方可进入下一道工序。危大工程验收合格后,施 工单位应当在施工现场明显位置设置验收标识牌,公示验收时间及责任人员。 【事故处理】 危大工程发生险情或者事故时,施工单位应当立即采取应急处置措施,并报告工程所在地住房城乡建 设主管部门。建设、勘察、设计、监理等单位应当配合施工单位开展应急抢险工作。危大工程应急抢险结 束后,建设单位应当组织勘察、设计、施工、监理等单位制定工程恢复方案,并对应急抢险工作进行后评 估。 【建立档案】 施工、监理单位应当建立危大工程安全管理档案。施工单位应当将专项施工方案及审核、专家论证、交底、 16 现场检查、验收及整改等相关资料纳入档案管理。监理单位应当将监理实施细则、专项施工方案审查、专 项巡视检查、验收及整改等相关资料纳入档案管理。 1Z306034 工伤保险和意外伤害保险的规定 【认定工伤与视同工伤】 职工有下列情形之一,应当认定为工伤: (一)工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害; (二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的; (三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的; (五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的; (六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害 的; (七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 职工有下列情形之一的,视同工伤: (一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在 48 小时之内经抢救无效死亡的; (二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的; (三)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。 【不得认定或视同工伤】有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤: (一)故意犯罪的; (二)醉酒或者吸毒的; (三)自残或者自杀的。 学霸笔记:工伤围绕在工作时间、或是前后,工作地点,工作原因 ,非本人责任;不得认定或视同工伤 是个人原因。 【安全事故等级】 报告: (市) 调查: 县 (省) 市 (国) 省 (国) 国 一般 3 人 较大 10 人 1000 万 10 人 50 人 5000 万 “以上”包括本数,“以下”不包括本数。 重大 30 人 特别重大(死亡) 100 人 (重伤) 1 亿 (直接经济损失) 学霸笔记:关于事故等级判断因素有三个,一个是社会影响程度,一个是直接经济损失,最后一个是 死亡人数, 【事故报告要求】 (1)立即(1 小时);(2)如实 【事故补报】 一般事故,30 日;火灾车祸,7 日 17 【监理单位事故隐患处理】 安全事故隐患 要求施工单位整改 拒不整改 严重事故隐患 要求暂时停工并报告建设单位 拒不停工 报告主管部门 1Z307000 建设工程质量法律制度 【工程建设标准的分类】 根据《标准化法》的规定,标准包括国家标准、行业标准、地方标准和团体标准、企业标准。国家标 准分为强制性标准、推荐性标准,行业标准、地方标准是推荐性标准。国家鼓励采用推荐性标准。 法律、行政法规和国务院决定对强制性标准的规定另有规定的,从其规定。 【材料检验检测】 【进场检验(围墙外)】 施工中所有的材料、构配件、设备、商混,不分甲供乙供,都要由施工单位按照①工程设计要求、 ②施工技术标准和③合同约定,单独做进场检验,检验不合格不得进场。 【现场取样(围墙内)】 已经检验合格、已经进场的材料,如果涉及结构安全,还需要在建设单位或监理单位的监督见证下 现场取样。 【送样检测】 见证取样后,样品应送建设单位委托的有相应检测资质的检测单位检测。送样比例不小于应取样数 量的 30%。 “涉及结构安全的”试件、试块以及材料。具体包括: (一)用于承重结构的混凝土试块; (二)用于承重墙体的砌筑砂浆试块; (三)用于承重结构的钢筋及连接接头试件; (四)用于承重墙的砖和混凝土小型砌块; (五)用于拌制混凝土和砌筑砂浆的水泥; (六)用于承重结构的混凝土中使用的掺加剂; (七)地下、屋面、厕浴间使用的防水材料; (八)国家规定必须实行见证取样和送检的其它试块、试件和材料。 学霸笔记:记住关键字承重、水泥、防水。 【规划、消防、环保、节能分项工程竣工验收】 规划验收 环保验收 规划局 环保局 18 竣工总验收 建设单位组织 消防验收 两类工程(人员密集+其他特殊):消防局验 收;其他工程:建设单位验收 节能分部工程验收(分项 工程) 总监理工程师主持(监理工程师) 学霸笔记:规划、环保、以及消防中的两类工程需要官方验收,其他的建设单位组织验收即可。 【竣工总验收组织】 谁组织? 谁参加? 谁监管? 建设单位 施工、监理、设计单位 建管办、质监站 《司法解释》规定:建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张 权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担 民事责任。 【保修期与缺陷责任期】 期限 起算 保修期 约定≧法定,才有效 缺陷责任期 约定 工程通过竣工验收之日 竣工验收合格日 (由于承包人原因)实际通过竣工验收日 (由于发包人原因)提交验收报告 90 日后 1Z308000 解决建设工程纠纷法律制度 民事纠纷解决方式 生效的法院调解、判决 性质 生效的仲裁调解、裁决 终局性 可以强制执行 经司法确认的人民调解 其他任何调解(包括行政调解、争议 评审) 非终局性 不可以强制执行 19 学霸笔记:平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。但劳 动争议(伙计~老板)和农业承包合同纠纷(村民~村委会)的仲裁,不适用仲裁法。 下列纠纷不能仲裁: (一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷; (二)依法应当由行政机关处理的行政争议。 学霸笔记:很显然,涉及家人与家人的矛盾不能仲裁,以及行政争议肯定不能商量,必须黑白分明,否则 违法。 【民事诉讼管辖】 级别管辖 根据争议金额的大小(不是合同额大小)决定审级 一般地域管辖 被告住所地(原告就被告) 地域管辖 特殊地域管辖 诉讼标的所在地、法律事实所在地 专属管辖★ 建设工程施工合同纠纷在合同履行地 移送管辖 指定管辖 法院 T 来 T 去,只能 T 一次 法院抢来抢去,报请共同上级 建设工程施工合同纠纷适用于专属管辖,应按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的,以不动产 登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。 【协议管辖】 合同当事人可以通过书面协议从被告住所地、合同履行地、原告住所地、合同签订地、标的物所在地 (5 家)法院中选择确定一家管辖法院,并只能在约定的法院起诉。 【管辖权异议】当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间(即被告收到起诉状副本之日起 15 日 内)提出。未提出管辖权异议并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权,但违反级别管辖和专属管辖的 除外。 【非法证据和瑕疵证据】 非法证据(应当排除):不能作为定案的依据。 瑕疵证据(应当补正):不能单独作为定案的依据。 【诉讼时效的期间】 普通诉讼时效为 3 年 权利的最长保护期限:诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道其权利被侵害之日起开始计算。但是, 从权利被侵害之日起超过 20 年的,人民法院不予保护。 【诉讼时效中止和中断】天导致中止,人导致中断 时效中止 事由 不可抗力 特征 限制 客观的、外界的 最后六个月 20 时效中断 其他障碍 起诉或仲裁 债权人请求履行 债务人同意履行 【诉讼审理方式】 以公开开庭为原则 诉讼案件 以不公开开庭为例外 主观的、当事人之间发生 的 — 法定不公开 依申请不公开 涉及国家秘密 涉及个人隐私 离婚案件 涉及商业机密 学霸笔记:无论是否公开审理,判决一律应当公开。 【当事人不到庭或中途退庭(原告不到庭按撤诉,被告不到庭按缺席判)】 【二审程序】 事实 适用法律 √ √ × √ × — 驳回上诉,维持原判 直接改判 发回重审(事实严重不清,证据不足) 改判(事实认定错误,但二审已查明) 【审判监督程序(再审程序)】 当事人申请再审,应当在裁定、判决生效后六个月内提出; 四个例外:(1)发现新的证据,(2)原判决主要证据为伪造;(3)据以作出原判决、裁定的法律文书被 撤销或者变更,以及(4)发现审判人员在审理该案件时贪赃枉法的,自知道或应当知道之日起六个月内提 出。 【仲裁协议的内容】 仲裁协议的必要内容 比如建设工程关于质量、工期的仲裁内容 请求仲裁的意思表示 意思表示必须明确,要不要仲裁,既约定仲裁又约定诉讼的, 仲裁协议无效 21 仲裁事项 选定的仲裁委员会 约定不明的,可以协议补充。达不成补充协议的,仲裁协议无 效。 【仲裁审理】 以秘密庭审为原则 以开庭为原则 不涉及国家秘密的,可以公开 仲裁案件 除非当事人双方协议庭审公开 除非当事人双方协议不开庭 涉及国家秘密的,不得公开 申请人不到庭或中途退庭,视为撤回申请; 被申请人不到庭或中途退庭,可以缺席裁决 【仲裁和解与仲裁调解】 请求根据和解协议作出裁决 (但不能做调解书) 裁决作出即终局,不能再申请仲裁 撤回仲裁申请 制作仲裁调解书 制作仲裁裁决书 反悔的,可根据原仲裁协议重新发动仲裁 (但不能起诉) 双方签收生效 作出生效 调解不成或调解书签收前反悔 仲裁庭及时裁决 仲裁和解 仲裁调解 【仲裁裁决】 仲裁庭组成 双方当事人协商确定 协商不成的,主任定 仲裁实体问题 仲裁庭裁决 两种意见:按多数仲裁员意见 三种意见:按首席仲裁员意见 仲裁裁决撤销和不予执行 撤销仲裁裁决 不予执行仲裁裁决 22 当事人申请发动 (违反社会公共利益 的,法院应当裁定撤销) 收到之日起 6 个月 仲裁委员会所在地中级 法院 被申请执行人提出 执行过程中 执行法院 学霸笔记: 仲裁裁决一经作出即产生法律效力,当事人不得就同一纠纷再起诉或重新申请仲裁(一 裁终局)。但在法律规定的情形下,当事人有确切证据证明该裁决为错案的,可以通过向法院申请撤销或 不予执行来推翻生效的仲裁裁决(翻案程序)。 仲裁裁决被撤销或不予执行后,连带着原仲裁协议一并消灭。案件回到最原始状态(就好像仲裁从未 发生过,甚至连仲裁协议也没有签过):可以和解;可以调解;一方可以起诉;双方也可以重新达成新的 仲裁协议,根据该新的仲裁协议发动新的仲裁(而不能根据原仲裁协议重新申请仲裁)。 【行政强制措施和行政强制执行的区分】 行政强制措施(静态):行政机关为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大, 对公民人身或财产进行暂时性控制。 行政强制执行(动态):行政机关(自己或者申请法院)对拒不履行行政决定的公民或单位,依法强 制履行义务的行为。 【行政强制措施的设定权】可以由法律、行政法规、地方法规设定。 限制人身自由 冻结存款、汇款 其他强制 查封、扣押 法律 行政法规 地方法规 √ × × √ × × √ √ × √ √ √ 【行政强制执行的设定权】只能由法律设定。 行政强制执行分两种情况: 有强制执行权的行政机关,自己执行;无强制执行权的,请求法院执行。 【行政复议和行政诉讼的区别】 行政纠纷解决途径 管辖 审查特点 审查范围 性质 行政复议 行政诉讼 本级政府或上级主 管部门 法院 书面审查,不调解 合法性、合理性 非终局 公开开庭,不调解 合法性 终局 23 【行政复议、行政诉讼受理范围】 既可以行政复议、又可以行政诉讼的行为,主要是具体的行政执法行为,官与某民的行为,包括行 政处罚、行政强制、行政许可、侵犯经营自主权、行政征收、摊派 不可行政复议、不可行政诉讼的行为,主要是官与全民、官与官之间、以及民与民之间的行为包括 抽象行政行为、行政批复、行政处分、行政机关对民间纠纷的调解 【行政复议管辖】本级政府或上级行政机关 学霸笔记:原告同时向两个有管辖权的法院起诉的,由先立案的法院管辖。 24

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